Les risques de conformité les plus souvent négligés par les entrepreneurs Web3 : sortir à l'étranger ne signifie pas être en sécurité

Depuis la publication de notifications pertinentes par plusieurs départements en Chine en 2021, de nombreux projets Web3 ont déplacé leurs activités à l'étranger. Dans le même temps, de nombreux développeurs Web2 envisagent de se transformer dans le domaine Web3. Que ce soit pour ceux qui sont déjà impliqués ou pour ceux qui envisagent de le faire, les techniciens seront tous confrontés à une question commune au début du lancement du projet : où le projet doit-il être situé ?

Compte tenu de la pression réglementaire élevée sur les projets Web3 en Chine, en particulier les projets innovants ayant des attributs financiers, de nombreuses équipes de start-up ont tendance à "exporter leurs projets" - choisissant de s'enregistrer à l'étranger, avec des équipes techniques réparties à Hong Kong, à Singapour et dans d'autres régions d'Asie du Sud-Est. Pour les fondateurs ou responsables techniques des projets Web3, ce modèle de "enregistrement à l'étranger + déploiement à distance" semble naturellement présenter des avantages en matière de "Conformité" - le projet n'étant pas implanté en Chine, il n'est donc pas soumis aux lignes rouges légales nationales.

Cependant, la réalité est beaucoup plus complexe que prévu. D'après l'expérience de plusieurs affaires connexes, même si la structure du projet est à l'étranger, tant qu'elle touche à la ligne de fond du droit chinois, il existe toujours un risque élevé d'être tenu responsable. Par conséquent, cet article vise à aider les décideurs techniques des équipes de start-up Web3 à comprendre une question centrale : pourquoi "un projet à l'étranger" peut également déclencher des risques juridiques domestiques ?

Logique de survie sous le cadre réglementaire

Pour la plupart des entrepreneurs, la demande principale au début est "d'abord survivre". La conformité semble importante, mais dans les premières étapes où les ressources sont limitées et le rythme est serré, elle est souvent reléguée au second plan. Cependant, les entrepreneurs ayant une vision à long terme s'intéresseront plus tôt aux politiques réglementaires, comprendront les limites légales, et jugeront ce qu'ils peuvent faire et ce qu'ils ne peuvent pas faire, afin de décider comment structurer le projet et où le mettre en œuvre.

Actuellement, il y a deux documents réglementaires clés concernant le Web3 en Chine, que les responsables techniques des projets doivent impérativement comprendre :

1. L'annonce "Sur la prévention des risques de financement par l'émission de tokens" publiée en 2017
2. Avis publié en 2021 sur la prévention et la gestion des risques de spéculation sur les transactions de cryptomonnaies.

L'esprit central de ces deux documents est : interdire l'ICO( de l'émission initiale de jetons ) et clairement définir les activités liées aux monnaies virtuelles comme des activités financières illégales. En particulier, la notification de 2021, appelée directement par l'industrie "le document de régulation le plus strict", non seulement indique que les activités de trading de monnaies virtuelles sont illégales, mais précise également que "les plateformes de trading de monnaies virtuelles à l'étranger engagées dans des activités connexes ne doivent pas fournir de services aux résidents de la Chine".

C'est pourquoi la plupart des projets Web3 choisissent de "sortir" pour éviter les risques. Mais la question est : si le projet est vraiment sorti, est-il vraiment en sécurité ?

Partir à l'étranger ne permet pas d'éviter tous les risques juridiques

De nombreux projets consultent activement des avocats dès leur phase de démarrage : Dans quel pays devrait-on enregistrer la société ? Faut-il choisir les îles Caïmans, les BVI ou Singapour ? Faut-il créer une fondation ou une structure de société mère et de filiales ? Ces questions cachent souvent une hypothèse centrale : l'idée que "s'enregistrer à l'étranger permet d'échapper à la loi chinoise".

Cependant, sur la base de l'expérience de plusieurs cas pertinents, il convient de préciser que : bien que les structures offshore aient effectivement un rôle dans l'isolation des risques commerciaux, l'optimisation fiscale et les opérations de capital, elles ne peuvent pas constituer un bouclier d'exemption vis-à-vis du droit chinois en matière de responsabilité pénale. En d'autres termes, la fonction de la structure offshore est "l'isolement commercial", et non pas "la protection pénale".

Si le projet implique des activités expressément interdites par la loi nationale, telles que l'exploitation illégale, l'ouverture de casinos, le blanchiment d'argent, ou le marketing de réseau, même si la société est enregistrée à l'étranger, les autorités judiciaires nationales ont toujours le droit de tenir les responsables pour compte selon le principe de "compétence territoriale" ou "compétence personnelle" dans le code pénal chinois. Quant à savoir si des poursuites seront réellement engagées, cela relève du "risque probabiliste".

Les quelques dimensions clés de l'"application de la loi par pénétration"

Le "contrôle d'application par pénétration" peut être compris à partir de deux principes fondamentaux : le principe de territorialité et le principe de nationalité.

Principe de territorialité : même si le projet est enregistré à l'étranger, s'il existe les situations suivantes, il peut également être considéré comme "l'acte ayant eu lieu sur le territoire", déclenchant ainsi la législation nationale :

• Les utilisateurs du projet proviennent principalement de la Chine
• Les membres clés du projet ou l'équipe technique sont basés en Chine.
• Existence d'activités de promotion, de coopération commerciale, de règlement, etc. sur le territoire.

Principe de la personnalité: Selon les dispositions du Code pénal de notre pays, les citoyens chinois qui commettent des actes à l'étranger qui "devraient être tenus pénalement responsables selon notre loi" peuvent également être poursuivis.

"Application de la loi par pénétration" dans le domaine du Web3 se manifeste couramment par :

• Lieu d'enregistrement de pénétration : même si l'entreprise est enregistrée à l'étranger, si les utilisateurs et l'exploitation sont en Chine, elle peut toujours être considérée comme une "criminalité mise en œuvre dans le pays".
• Identité technique de pénétration : même si le responsable technique est uniquement considéré comme consultant ou développeur, tant qu'il existe des actions telles que la soumission de code, la gestion des droits des contrats, le partage des profits du projet, ou le contrôle des clés privées, il peut toujours être considéré comme "contrôleur effectif".
• Données on-chain transparentes : La réglementation peut confirmer si le projet "sert des utilisateurs chinois" ou comporte des risques juridiques par des méthodes telles que la traçabilité on-chain, l'audit des transactions et le profilage des utilisateurs.

Pour les responsables techniques, comprendre la logique de base de "l'application de la loi par pénétration" est la première étape pour bien gérer les risques de projet.

Conclusion

Beaucoup de gens pensent que tant qu'un projet est "internationalisé", il peut échapper une fois pour toutes à la régulation des lois nationales. Mais en réalité, si un projet n'a jamais été soumis à une évaluation des risques juridiques, même s'il est établi à l'étranger, il est difficile de parler de sécurité.

J'espère que les entrepreneurs et les responsables techniques du domaine Web3 réaliseront que : la question de savoir si un projet dispose d'une base de conformité ne dépend pas de son lieu d'enregistrement, mais de savoir si le projet lui-même enfreint les lignes rouges définies par la loi chinoise. Ce n'est qu'en intégrant l'identification des risques comme une pensée fondamentale dès les premières étapes que le projet pourra aller plus loin et vivre plus longtemps.